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正在申请专利的技术作为出资资本有风险

2015-11-06 16:35:56      

  非货币财产出资的适格条件,我国《公司法》第27条规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”基于该条规定,结合客观实践来看,可用于出资的非货币财产必须满足以下条件:

(一)可评估

  我国《公司法》第27条第2款规定:“对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”因此作为出资的非货币财产必须能够以某种公平的方法进行评估折价,换算为现金。但是由于繁多复杂的非货币财产的价值并非常人能够直观把握的,其确定性和充分性必须通过专业的评估机构评估。

(二)可转让

  非货币财产具有可转让性。用于出资的非货币财产转化为公司财产后,用于公司经营所用,公司以其全部资产对外承担债务责任。公司对外清偿债务时,其可作为承担债务的一般担保,独立于出资人予以转让。出资财产可依法转让,既包括依其客观性可依法转让,也包括没有法律规定禁止或者限制的财产转让,同时这种财产的转让应当是出资财产的全部权利的转让。

(三)法律和行政法规不禁止

  用于出资的非货币财产必须是法律和行政法规不禁止的财产。因此,枪支、弹药等法律禁止流通物以及通过非法方式取得的财物不能用于出资。另外,《公司登记管理条例》第14条规定:“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”

  目前中国的法律和行政法规并未明确禁止对正在申请专利的技术用于出资,因此,正在申请专利的技术是可以用于出资的,但是存在一定的法律风险。

  首先,发明专利申请公布后,申请人可以要求实施其发明的单位或个人支付适当的费用。也就是说该申请获得了一定的临时性保护,但这并不意味着申请人享有专有权。提出专利申请的技术在公布后、授予前,他人使用该技术的行为并不被禁止,因此他人可以从公开渠道获得、以公然的方法使用该技术。这对于新公司成立后的经营具有比较大的风险。

  其次,正在申请专利的技术说到底只是一种期待权。根据《公司法》第37条,有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。因此,正在申请发明专利的技术虽然满足出资的基本条件,但由于它未来不确定性太多,因此作为出资的话风险巨大。

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